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XX医药集团证券返还纠纷案
浏览次数: 2773 次    发布时间: 2011-02-12

【背景资料】 

    2007年12月20,山东**医药集团有限责任公司申请山东省国资委核销其因长期给其他国有公司担保,后被法院判决承担连带还款责任,并由此被法院将持有的上市公司**制药股份有限公司的发起人国家股2000余万股拍卖抵债而产生的损失。 

    省国资委经审核,被拍卖划转的股权在拍卖成交经法院裁定变卖给受让方后过户前的过渡期,正值上市公司**制药股份有限公司股权分置改革之际,按照其股权分置改革实施方案,被拍卖的国有股相应地应支付对价300余万股,该对价当时由山东**医药集团有限责任公司支付。 

    省国资委认为,鉴于上述股权已被相关法院依法拍卖或裁定给债权单位抵偿债务,形成事实损失,被拍卖的股权可以核销。但是被拍卖股权在股改中应支付的对价股份应由股权受让方自行支付。故此省国资委下文要求山东**医药集团有限责任公司依法追回其垫付的对价股份。

【接受委托】 

    20083月份,我所律师郑毅接受原告山东**医药集团有限责任公司(上市公司**制药股份有限公司的控股股东)的委托,继续担任其与受让方某公司(上市公司**制药股份有限公司的另一股东)股权纠纷案件的二审诉讼代理人。

【本案结果】

                                    山东省高级人民法院

                                        民事判决书

                                 2009)鲁商终字第103

 

 

上诉人(原审被告):青岛**投资发展有限公司。住所地:青岛市********房间

法定代表人:王**,董事长。

委托代理人:李**,山东**律师事务所律师。

被上诉人(原审原告):山东**医药集团有限责任公司。住所地:淄博市******号。

法定代表人:郭*,董事长。

委托代理人:左*,女,汉族,1982**日出生,该公司法律处工作人员,住该公司宿舍。

委托代理人:郑毅,山东博睿律师事务所律师。

   上诉人青岛**投资发展有限公司(以下简称**公司)因与被上诉人山东**医药集团有限责任公司(以下简称**集团)证券返还纠纷一案,不服**市中级人民法院(2008*民三商初字第1号民事判决,向本院提起上诉。本院于2009330受理后,依法组成合议庭,于2020956日公开开庭进行了审理。上诉人**公司的委托代理人李**,被上诉人**集团的委托代理人左*、郑毅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

   原审法院查明:200644,山东高级人民法院作出(2004)鲁执字第18-2号民事裁定书,拍卖**集团持有的山东**制药股份有限公司(以下简称山东**制药股份有限公司)国有法人股1500万股以清偿其债务。之后山东银星拍卖有限公司对上述股权进行拍卖,并于2006516拍卖成交,成交价格为162/股,成交总价款为人民币24300000元,买受人为**公司。拍卖款已过付山东省高级人民法院指定的帐户。2006710,山东省高级人民法院作出(2004)鲁执字第18-3号民事裁定书,裁定将被执行人**集团持有的(股东代码0051142643)山东**制药股份有限公司国有法人股1500万股(股票代码000756)过户到买受人**公司名下。**公司已收到该1500万股。

    2006年4月21,山东省人民政府国有资产监督管理委员会出具鲁国资产权函(200674号关于山东**制药股份有限公司股权分置改革国有股权管理有关问题的批复,主要内容为:根据国务院国资委关于上市公司股权分置改革的相关规定,同意**集团按照与流通A股股东协商一致后的流通A股股东每10股获送35股的方案,实施山东**制药股份有限公司的股权分置改革。由**集团向全体A股股东支付26653665股股票对价。

2006523,中华人民共和国商务部关于同意山东**制药股份有限公司股权转让的批复一份,同意山东**制药股份有限公司股权分置改革方案。公司应于股改实施后召开的第一次股东大会上审议通过重定的章程,在股东大会后10日内报商务部备案并换领批准证书。

    山东**制药股份有限公司董事会依照程序分别于20063132006428200666在《证券时报》上刊登山东**制药股份有限公司股权分置改革说明书及会议通知、会议表决结果的公告、股改实施公告。

流通股股东获得对价股份到帐日期和对价股份上市交易日:200666日。原非流通股股东持有的非流通股股东持有的非流通股股份性质变更为有限售条件的流通股。

    2007年12月20,山东省人民政府国有资产监督管理委员会出具鲁国资考评函(200760号关于华鲁控股集团有限公司资产损失核销的批复一份,主要内容为:经审核,除江西上饶追加案外,其他四宗涉案被拍卖的241826万股股权拍卖时,山东**制药股份有限公司尚未进行股权分置改革。现上述股权已被相关法院依法拍卖或裁定给债权单位抵偿债务,已形成事实损失,同意核销**集团持有的山东**制药股份有限公司215219万国有股,华鲁控股集团有限公司应督促**集团向被拍卖股权受让单位依法追回由**集团垫付的股改对价股份。

   上市公司股权分置改革国有股股权管理备案表及山东**制药股份有限公司章程载明:山东**制药股份有限公司股本总数为45731283万股,流通数量为7615333万股。**集团持有21444万股内资股,约占公司普通股总数的4689%

    原审法院认为,在山东**制药股份有限公司股权分置改革中,**集团为**公司垫付了1864414股的股改对价,毫威公司未支付相应对价构成不当得利,应当予以返还。

    上诉人**公司不服原审判决,上诉称:一、一审法院公告送达传票的程序有误,违反了民事诉讼法第84条的规定,侵害了上诉人的合法诉讼权利。二、上诉人过户获得的1500万股是在被上诉人完成股权分置改革后,不存在一审判决中的垫付问题。三、一审认定不当得利错误,本案上诉人并没有从被上诉人处取得不当利益,不符合不当得利的构成要件。四,即便按照一审判决,上诉人按股改方案须支付1729563股,而非1864414股。五、一审法院在计算股改对价时只计算股数,没有考虑股票的价格因素。综上,请求二审法院依法撤消原审判决,依法维护上诉人的合法权益。

    被上诉人**集团针对**公司的上诉请求和理由答辩称:一、一审公告送达程序合法。一审法院是在两次对上诉人送达均无法找到上诉人的情况下才予以公告送达的。二、上诉人参与竟拍并最终新华制药国有法人股1500万股构成负负担的民事法律行为。三、被上诉人支付对价的行为已经构成垫付。四,该1500万股股份于拍卖时是非流通股,上诉人是明知的。五、上诉人确实获得了不当利益。六、被上诉人没有自愿无偿支付对价的意思。七、上诉人于2006516即已经取得了该1500万股股份的所有权。八、一审判决计算的对价1864414股股份正确。九、上诉人的计算方法是错误的。综上,请求二审法院依法驳回上诉,维持原判。

    本院经审理查明:山东省人民政府国有资产监督管理委员会以鲁国资产权函(200674号批复批准股改方案后,山东**制药股份有限公司于2006427召开临时股东会对股权分置改革作出了决议,通过了股权分置改革方案,并于428对会议表决结果进行了公告。另查明,本案所涉1500万股股份在进行拍卖评估时,青岛天河资产评估有限公司是在股权不可自由流通条件下出具的拍卖评估报告,评估价格为162/股。**公司最终以该评估价格竞买成功。再查明,20061116**公司拍卖所得的1500万股股份变更登记到**公司名下。

    本院查明的事实与原审法院查明的事实一致。

    本院认为,根据当事人的上诉及答辩情况,本案争议的焦点问题是:一、原审法院是否存在程序违法;二、**公司应否向**集团返还相应的股份;三、**公司应返还股份的数额。

    对于第一个焦点问题,原审法院是否存在程序违法的问题。本院认为,在本案一审期间,**公司并未就其住址变化及时申请变更工商登记记载的地址送达开庭传票,均因无人接收而无法送达,符合法律规定,并不存在程序违法,侵害**公司诉讼权利的问题。上诉人**公司该上诉理由没有事实和法律依据,本院依法不予支持。

    对于第二个焦点问题,**公司应否向**集团返还相应的股份问题。本院认为,首先,在**公司竞买**集团所持有的山东**制药股份有限公司1500万股股份之前,山东**制药股份有限公司已经于2006427召开临时股东会通过了股权分置改革方案,并于428对会议表决结果进行了公告。按照股权分置改革方案,包括**集团名下股份在内的非流通股在股权分置改革方案实施后获得上市流通权,为此**集团应按照流通股股东每10股送35股向现有流通股股东支付股改对价。该股权分置改革方案经股东会决议表决通过后,**集团所持有的21444万股股权便成为附有负担的权利,即,享有该股权就应按照股东会议和股权分置改革方案支付相应的股改对价。之后,在山东**制药股份有限公司股权分置改革方案尚未实施前,**公司竞得了**集团所持股份中的1500万股。由于山东**制药股份有限公司的股改方案以及股东会议已经在证券时报等规定媒体进行了公告,作为股份购买人,了解所购股份的基本权利状况是其应尽的必要注意义务,**公司应当知道所参与竞买的股权正在进行股改,是负有负担的。因此对于该1500万股股权所对应的权利负担,应由竞买人**公司一并承受,也即**公司应就其购买的1500万股股权向流通股股东支付相应的股改对价。本案中,因在股权分置改革方案实施时,该1500万股股份尚未过户,仍在**集团名下,所以相应的股改对价也是由**集团代为支付的,现**集团要求**公司返还代为支付的相应股份,本院依法予以支持。

    其次,本案所涉1500万股股权在评估拍卖时,山东**制药股份有限公司的股权分置改革尚未完成,青岛天河资产评估有限公司是在股权不可自由流通条件下出具的拍卖评估报告,**公司以评估价每股162元竞得1500万股股份,所购得的仅仅是非流通股,而在股份实际过户到**公司名下时,该股份已经变成了限售流通股,价值也相应的发生了变化。而按照股权分置改革方案,非流通股变为限售流通股,必须要支付相应的股改对价。正是由于**集团支付了该1500万股股份的股改对价,才使得股权分置改革方案得以顺利实施,**公司所竞得的非流通股才得以转为价值较大的限售流通股,根据《中华人民共和国民法通则》第九十三条之规定,对于**集团为该1500万股股份转为限售流通股相应所支付的股改对价,**公司应向**集团全部偿付。

    对于第三个焦点,**公司应返还股份的数额问题。本院认为,根据山东**制药股份有限公司股权分置改革方案及其他相应股改文件,对于流通股股东的对价补偿完全由发起人股东即**集团予以支付,其他定向募集法人股股东既不支付对价也不获得对价。因此原审法院按照1500万股股份占**集团全部股份的比例计算该1500万股股份所应支付的股改对价为1864414股正确,本法院依法予以维持。**公司主张应当按照1500万股股份占全部非流通股股份的比例计算相应股改对价,以及股改对价中应扣除**公司已经支付的每股162元,没有事实和法律依据,本院依法予以维持。**公司主张应当按照1500万股股份占全部非流通股股份的比例计算相应股改对价,以及股改对价中应扣除**公司已经支付的每股162元,没有事实和法律依据,本院依法不予支持。

    综上所述,原审法院认定事实清楚,适用法律正确。上诉人**公司的上诉请求,本院依法不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款(一)项之规定,判决如下:

驳回上诉,维持原判。

    二审案件受理费119234元,保全费5000元,由上诉人**公司负担。

    本判决为终审判决。

 

 

 

 

                                                  审 判 长     欧阳明程

                                                  代理审判员       

                                                  代理审判员    马 向 伟

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